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創(chuàng )業(yè)初期該如何布局商標保護？

一、文字優(yōu)先及早謀劃
 
　　很多創(chuàng )業(yè)者在公司成立之后，迅速投入拓展業(yè)務(wù)和市場(chǎng)工作中，往往忽略了商標問(wèn)題，給企業(yè)發(fā)展埋下法律隱患，這類(lèi)例子不勝枚舉。
 
　　已經(jīng)坐擁5億活躍用戶(hù)的微信，是眾多手機應用程序中最成功的一個(gè)。但是，從商標保護的角度審視，騰訊在商標保護策略上存在失誤，商標問(wèn)題成為微信發(fā)展的“短板”，值得每個(gè)創(chuàng )業(yè)者或創(chuàng )業(yè)公司關(guān)注。
 
2011年1月21日，微信1.0測試版發(fā)布。3天后，也就是2011年1月24日，騰訊正式提交了微信圖文商標注冊申請。
 
　　騰訊這種“先有產(chǎn)品，再做保護”的策略，應該說(shuō)屬于該行業(yè)的常規做法，但如果碰到非常規的競爭業(yè)態(tài)，就明顯不妥。
 
　　事實(shí)上，在騰訊微信產(chǎn)品發(fā)布或商標注冊申請前，一家名叫“創(chuàng )博亞太科技(山東)有限公司”的企業(yè)已經(jīng)提前2個(gè)月向商標局提交了微信文字商標注冊申請，并一次性提交了3件商標注冊申請。
 
　　此外，在騰訊微信1.0測試版發(fā)布前，還有一家公司提交的微信商標注冊申請也早于騰訊。這家名叫“北京聯(lián)智昭陽(yáng)文化傳播有限責任公司”的企業(yè)在2011年1月17日向商標局提交了第38類(lèi)上的微信商標注冊申請。
 
　　顯然，雖然騰訊微信名聲最大，但在申請注冊商標的時(shí)間上，騰訊并不是最早的，這也是引發(fā)后續微信商標糾紛的根源所在。騰訊微信商標保護策略上的“短板”，有兩點(diǎn)教訓值得其他創(chuàng )業(yè)者汲取。
 
　　其一，文字商標申請應先于圖文商標。
 
　　根據《商標法》第八條的規定，任何能夠與他人的商品區別開(kāi)的標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。在實(shí)踐中，很多公司習慣于待產(chǎn)品成型后，再申請注冊商標;在商標選擇方面，更偏愛(ài)圖文組合商標。應該說(shuō)，在不少公司，這種策略屬于“常規”做法。然而，這種看似“常規”的做法，其實(shí)蘊藏著(zhù)不少風(fēng)險。實(shí)際上，在一個(gè)創(chuàng )新型產(chǎn)品開(kāi)發(fā)過(guò)程中，不論是互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)，還是傳統領(lǐng)域的產(chǎn)品或服務(wù)，大多數情況下都是先有“名稱(chēng)”，再有實(shí)際產(chǎn)品或服務(wù)的。筆者建議，出于穩妥考慮，在產(chǎn)品名稱(chēng)確定后應率先申請注冊文字商標，為產(chǎn)品“正名”。待最終產(chǎn)品成型后，再申請注冊有特色的圖文組合商標。
 
　　其二，商標申請時(shí)間趕早不趕晚。
 
　　根據《商標法》第三十一條的規定，兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標注冊申請人，在同一種商品或者類(lèi)似商品上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定并公告申請在先的商標;同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標，駁回其他人的申請，不予公告。
 
　　據稱(chēng)，騰訊內部可能早在2010年10月左右就確定了“微信”名稱(chēng)，卻直到2011年1月24日產(chǎn)品面世3天后才提交商標注冊申請，中間有幾個(gè)月的空檔期。如果騰訊能夠在內部確定名稱(chēng)后立即提出商標注冊申請，就不會(huì )被創(chuàng )博亞太公司捷足先登，也不會(huì )發(fā)生后來(lái)這么多麻煩事兒。因此筆者建議創(chuàng )業(yè)者最好按照“市場(chǎng)未動(dòng)，商標先行”的原則，在確定產(chǎn)品商標后立即申請注冊，搶得先機。
 
二、選好類(lèi)別不必貪多
 
　　騰訊2011年1月最早提交的微信商標注冊申請僅涉及兩個(gè)類(lèi)別，即計算機相關(guān)(第9類(lèi))和電視相關(guān)(第38類(lèi))。
 
　　根據《商標法》第二十二條規定，商標注冊申請人“應當按規定的商品分類(lèi)表填報使用商標的商品類(lèi)別和商品名稱(chēng)，提出注冊申請”。按照最新的類(lèi)似商品和服務(wù)區分表，商標分類(lèi)包括45個(gè)大類(lèi)，涉及1萬(wàn)多個(gè)商品和服務(wù)項目。申請商標注冊時(shí)，要按照保護的領(lǐng)域或產(chǎn)業(yè)，分類(lèi)別注冊。
 
　　同一名稱(chēng)或標志，根據使用的商品類(lèi)別不同，可能被多人多次注冊申請。那么，對創(chuàng )業(yè)者來(lái)說(shuō)，在起步時(shí)應該率先保護哪些類(lèi)別呢?
 
　　首先，從成本上說(shuō)，如果申請全類(lèi)注冊保護，申請費以及后續的商標維護成本會(huì )成為創(chuàng )業(yè)者的一大負擔。其次，從創(chuàng )業(yè)過(guò)程看，如果3年內中小企業(yè)未能發(fā)展壯大，就可能被淘汰。從創(chuàng )業(yè)產(chǎn)品或服務(wù)的生命周期來(lái)看，在互聯(lián)網(wǎng)和移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)的助力下，一款產(chǎn)品或服務(wù)可能半年內就會(huì )快速走紅取得成功，也可能火幾個(gè)月就銷(xiāo)聲匿跡。因此，創(chuàng )業(yè)初期必須重視商標注冊與保護是毋庸置疑的，但保護的手段或方式可以是漸進(jìn)的，沒(méi)必要貪大求多，“遍地開(kāi)花”。
 
　　仍然以騰訊微信商標為例，騰訊開(kāi)始大量注冊外圍或周邊應用等商品或服務(wù)類(lèi)別，加固微信商標防火墻的時(shí)間發(fā)生在2012年，也就是產(chǎn)品面世一年后。當時(shí)騰訊一口氣提交了18件微信圖文商標的注冊申請，于2012年6月27日、28日、29日3天集中完成注冊申請提交。
 
　　在類(lèi)別選擇上，創(chuàng )業(yè)者在初期可將重點(diǎn)限定在產(chǎn)品或服務(wù)所在的行業(yè)或領(lǐng)域。
 
　　在“互聯(lián)網(wǎng)”寫(xiě)入政府工作報告并上升到國家戰略層面的今天，很多創(chuàng )新或創(chuàng )業(yè)都與互聯(lián)網(wǎng)有關(guān)。落實(shí)在商標保護上，第38類(lèi)和第42類(lèi)應成為創(chuàng )業(yè)公司率先布局的類(lèi)別。其中，第38類(lèi)主要與電信及互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)相關(guān)，第42類(lèi)則主要與計算機軟硬件設計開(kāi)發(fā)相關(guān)。
 
　　此外，結合創(chuàng )新的產(chǎn)品或服務(wù)與傳統領(lǐng)域相關(guān)的情況，有些創(chuàng )業(yè)者也應提前布局。
 
　　例如，在滴滴商標糾紛案中，滴滴(嘀嘀)文字商標持有者廣州市睿馳計算機科技有限公司起訴北京小桔科技有限公司，稱(chēng)“滴滴打車(chē)”涉嫌侵犯其商標權。雖然睿馳公司擁有第35類(lèi)和第38類(lèi)的滴滴(嘀嘀)文字商標，但一審法院認為，“滴滴打車(chē)”平臺需要對信息進(jìn)行處理后發(fā)送給目標人群，并為對接雙方提供對方的電話(huà)號碼便于相互聯(lián)絡(luò )。上述行為與“電信服務(wù)”明顯不同，并不直接提供源于電信技術(shù)支持類(lèi)服務(wù)。雖然一審法院判決將滴滴打車(chē)認定為非電信或互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的結論，在業(yè)內尚存爭議，但從商標保護的角度看，說(shuō)明創(chuàng )業(yè)者在早期商標申請注冊時(shí)，需要提前考量此因素，將自身服務(wù)或產(chǎn)品可能涉及的傳統行業(yè)或領(lǐng)域一并納入保護。
 
三、踩準時(shí)點(diǎn)多管齊下
 
　　筆者查詢(xún)中國商標網(wǎng)上所有的微信商標，結果是：從注冊商標申請狀態(tài)來(lái)看，在81件微信商標中，有38件已成功注冊(含已轉讓)，16件已無(wú)效，8件處于異議中，剩余部分處于注冊審核中。在38件已成功注冊的微信商標中，有4件已發(fā)生轉讓。創(chuàng )博亞太公司申請注冊的微信商標，由于被他人異議，后來(lái)被駁回申請，商評委、一審法院都支持了異議人的請求，目前此案正等待二審開(kāi)庭。雖然無(wú)法確定異議人與騰訊公司之間是否存在關(guān)聯(lián)，但也有觀(guān)點(diǎn)認為這可能是騰訊公司的應對策略。
 
　　如果在產(chǎn)品或服務(wù)面世初期，未能做好商標注冊保護，那么，應盡早采取“異議”“無(wú)效”或“收購”等手段，啟動(dòng)被動(dòng)保護。那么，這些手段應該在什么時(shí)點(diǎn)使用呢?
 
　　首先，關(guān)于“異議”，根據《商標法》第三十三條的規定，對初步審定公告的商標，自公告之日起三個(gè)月內，在先權利人、利害關(guān)系人，可以向商標局提出異議。也就是說(shuō)，創(chuàng )業(yè)者發(fā)現你的產(chǎn)品或服務(wù)名稱(chēng)被他人率先搶注為商標了，如果發(fā)現早，還在公告之日起三個(gè)月內，一定要趕在異議期內盡早提起異議。
 
　　其次，關(guān)于“無(wú)效”，《商標法》第四十四條規定：“已經(jīng)注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局宣告該注冊商標無(wú)效;其他單位或者個(gè)人可以請求商標評審委員會(huì )宣告該注冊商標無(wú)效。”因此，如果他人搶先注冊的與創(chuàng )業(yè)者的產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)的商標，未能及時(shí)發(fā)現或留意，那么，在該商標被核準注冊后，要利用“無(wú)效宣告”手段，盡早實(shí)施救濟。
 
　　最后，關(guān)于“收購”，對創(chuàng )業(yè)者來(lái)說(shuō)，如果你的商標被他人搶注了，你的業(yè)務(wù)也發(fā)展壯大了，但錯過(guò)了異議期，對“無(wú)效宣告”又沒(méi)有太大把握或耗費不起時(shí)間，那么此時(shí)收購他人已經(jīng)搶注的商標，將該商標轉移到自己名下，也不失為彌補的辦法。
 
有人說(shuō)，創(chuàng )業(yè)是一場(chǎng)艱苦的修行。在創(chuàng )業(yè)過(guò)程中，可能會(huì )遭遇合伙人不睦、業(yè)務(wù)停滯不前甚至出現經(jīng)營(yíng)風(fēng)險等各種問(wèn)題。在創(chuàng )業(yè)初期，提前布局自己的商標注冊與保護事宜，無(wú)疑可以讓創(chuàng )業(yè)者在發(fā)展過(guò)程中少分一些心、少走一些“彎路”。
 

 
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